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一、你能無障礙地讀下來FIDIC條款嗎？
    很多人拿到FIDIC合同之后，不知道如何去“讀”這個合同，最簡單的目錄索引都覺得困難。出現(xiàn)這種困難的主要原因是FIDIC合同的案例法體例編制方式。中國人習用大陸法體例編制的文件，閱讀與檢索習慣與案例法有很大的不同。初上手時，不能把握FIDIC合同思路，是正?，F(xiàn)象。
    用一個簡單例子來說明一下兩者的區(qū)別：
    工程師聽到報告說砼工程有點問題，想去查看一下。口頭通知承包商派人一塊去看，承包商回答：“昨晚剛打過砼，現(xiàn)在沒人，請明天再來”。
    如何查合同依據(jù)呢？
    國內(nèi)合同，第一反應是到合同的“質(zhì)量”塊去查相關規(guī)定，因為這樣的事件是與質(zhì)量相關的。這個檢索思路就是大陸法體例將事項抽象到“原則”后的思路。按建設部示范合同文本（GF—1999—0201），這應該是第四章“質(zhì)量與檢驗”第16條“檢查和返工”第16.1款 “……隨時接受工程師的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利條件。”
    案例法思路，不用將事項抽象到“原則”，直接什么事項就去查合同的相應條款。本例，首先看這個事是什么事？是工程師要去檢查工程的“生產(chǎn)設備、材料和工藝”。這是FIDIC合同的第7條。其中工程師想做的事是“檢驗”，這是第7.3款。該條款規(guī)定是：
    “雇主人員應在所有合理的時間內(nèi)，（a）有充分機會進入現(xiàn)場的所有部分，以及獲得天然材料的所有地點；（b）有權在生產(chǎn)、加工和施工期間（在現(xiàn)場或其他地方），檢查、檢驗、測量和試驗所用材料和工藝，檢查生產(chǎn)設備的制造和材料的生產(chǎn)加工的進度。承包商應為雇主人員進行上述活動提供一切機會，包括提供進入條件、設施、許可、和安全裝備。此類活動不應解除承包商的任何義務與職責。”
    工程合同按“案例法”體例來編制，在國際上是一種傳統(tǒng)。歐洲是大陸法體例的發(fā)源地，但幾大國際通行的工程合同體系基本都以案例法體例編列。形成這種局面的主要原因，是項目的單件性。標準合同要良好匹配項目單件性，必須具有良好的條款可調(diào)整性。在大陸法體例的“原則性定義”夾縫中尋找條款適應項目的調(diào)整，沒幾個專業(yè)造價師、專業(yè)會計師、專業(yè)律師，不可能做得好。案例法體例完成同樣級別的調(diào)整，就要輕松的多了。
    案例法體例的文章閱讀方式中國人還是要適應一下的。主要是調(diào)整一下長期形成的思維習慣。不要將事項歸納定性后再來索引，而是直接按“事項”脈絡來索引，就可以了。調(diào)整合同也是同樣的方法。案例法體例剛上手時會感覺有點別扭，在工程上實際用過以后，就會發(fā)現(xiàn)它的便利性。
    關于目錄，還有更深層的意義。目錄實際是一個文章主旨的高度精簡化的完整展示，同時又是一個思想由完全抽象向具體實踐逐步展現(xiàn)的過程。
    二、FIDIC合同案例法調(diào)整思路簡要介紹
    為建立一個基本思路，下面會對案例法體例調(diào)整合同的思路做一簡單要介紹，其中用甲供材料的合同處理實例來解說。
    按FIDIC官方的建議，合同調(diào)整在格式上要求通用條款不要改變，甚至建議使用復印件直接進入合同。對合同條款的任何調(diào)整，都以專用條款的形式出現(xiàn)。通用條款完全不適用的情況也以“不適用”在專用條款中定義，而不是在通用條款中直接刪除。FIDIC的這個做法，個人感覺倒不是FIDIC要強調(diào)自己的權威性或怎么樣。FIDIC這樣做的目的還是要盡量保全一種合同普遍層面上一種完整的“工程合約思路”。也即以FIDIC的標準合同形式，形成一個合約基準。任何對合約的調(diào)整，相當于對基準的偏離。有了這一桿“基準秤”，造價工程師掌握、操控、并相互溝通合約的“適應性偏差”，就是很容易的事。這對于合約當事人操作合約就極為有利。
    合約基準的概念，對于工程項目開發(fā)方承包方往往都需要異地甚至異國操作，開發(fā)方與承包方又往往來自不同地域與文化這個工程現(xiàn)實來說，無論如何強調(diào)它的重要性都不為過。只有這樣一個基準的存在，兩個來自完全不同的地域與文化的合同當事人，才能夠準確與一致地理解合同調(diào)整產(chǎn)生的“適應性偏差”。只有這個“基準秤”的存在，才能夠“秤”出現(xiàn)實中千差萬別的合同談判所產(chǎn)生的各種性質(zhì)事項的“斤斤兩兩”，也才能夠最大可能地達成合同當事人的合意。
    顯然，建立這樣一個“基準”，需要國家級別的協(xié)會或管理機構(gòu)來做。我們國家的相關管理機構(gòu)也在做相關的工作，不過，目前看需要做的工作還有很多。
    下面以甲供材料的項目需要，簡要介紹下案例法體例合同如何完成合同相對應的調(diào)整工作，以介紹案例法合同調(diào)整的思路。
    在FIDIC施工合同條件的第4.20款，已經(jīng)說明了雇主提供免費供應的材料的事項規(guī)定。但這條規(guī)定用來指導現(xiàn)場實際的甲供材料實施顯然太簡單了。如何調(diào)整合同規(guī)定呢？這就是看甲供材料會產(chǎn)生哪些方面的合同事項：
    （1）甲供材有一個進入清單的價格問題。
    甲供材也是工程投資的一個部分，應該在工程價格中反映出來。甲供材在中國也牽涉到工程稅，不可能在清單中省略。這樣在合同清單里就得說明甲供材進入合同的方式。但甲供材款項不是乙方應得款項，就有一個材料價款扣回的問題。上述事項就需要在合同專用條款第14.1款、第14.6款內(nèi)增加相關甲供材與合同價款的包含關系，以及期中付款中扣回甲供材價款的方式。
    （2）甲供材料進場后，承包商必然要有一個照管責任。
    這個照管責任通常在“基本措施”文件中定義。內(nèi)容包括承包商計劃、雇主按計劃提供、承包商接受、承包商接收后的照管、承包商使用甲供材的消耗等等。這樣就需要在合同組件“基本措施”中做相應的調(diào)整。
    （3）甲供材產(chǎn)生缺陷，就有一個維修問題。
    為防止承包商以甲供材為由拒絕承擔缺陷修補工作，就有必要在第11條中增加一款：由雇主提供材料引起的缺陷，承包商應無條件修補，相關費用雙方協(xié)商解決。否則甲供材出了問題承包商不修了，引入第三方修理產(chǎn)生的一系列后續(xù)問題承包商也不負責了，這對于雇主來說，會非常的麻煩。
    （4）按我們國家的規(guī)定，甲供材也需要按規(guī)定復試檢驗。
    這個費用甲方可以承擔，但事兒不能由甲方來做，必須由承包商來做。那這個事情就必須在第7.3款有所定義才行。
    （5）一般來說甲供材也會存在一個與工程的接口問題。
    比如面盆馬桶澡盆與漏水口的接口、面磚排版與窗洞口的接口、幕墻與結(jié)構(gòu)的接口等，這些接口一般都比較麻煩，雇主通常都希望將甲供材的這個接口問題交由承包商來消化解決。這樣就需要增加一些合約限定。常規(guī)這塊都在“基本措施”項目中定義，有時為了加強合約力度，也有可能在第4條“承包商”下面增加第25項“承包商對甲供材的安裝負有責任”，在其中定義相關材料接口的問題。
    （6）其他事項。
    上述6步的合同調(diào)整，每次只涉及一個合同條款的修改，每次的修改又是獨立的在本條款內(nèi)修改，下一次的修改對上一次的修改幾乎不產(chǎn)生疊加效應。對于一個合約思路清晰的項目管理者，完成這樣一個合約條款的調(diào)整，連打字算在內(nèi)，也許只需要1個小時就搞好了。這就是案例法體例的好處：只要合同事項脈絡清晰，很少的一些合約工作就可以良好規(guī)范這些問題。
    如果是大陸法體例的合同文本，就這一個甲供材的問題，要把上面幾個方面事都要照顧到，那長篇大論寫下來也未必能夠把這些事在合同中規(guī)范得很好。

以下簡要介紹一下FIDIC合同按目錄分類各部分大致包含的事項：
    1、一般規(guī)定
    “一般規(guī)定”除了FIDIC合同定義外，主要是與溝通相關的事項。通信、圖紙、文件、保密等。
    2、雇主
    主要是雇主義務。FIDIC合同中雇主這一條的規(guī)定基本只有義務，雇主權利基本委托工程師來執(zhí)行，所以雇主的權利比較少論及。與87版FIDIC比較，99版明確增加了雇主索賠的權利。這個變化算比較大的。87版FIDIC在合同內(nèi)比較少提到雇主的直接索賠，往往都是“承包商承擔責任”，這顯然在合同款項的扣回操作上讓雇主就處于無法可依的境地。
    說明一下，雇主的索賠也不是無邊無際的，許多項目連帶的損失不一定可以包含在索賠之列，具體要看合約是如何規(guī)定的。
    3、工程師
    工程師已經(jīng)是雇主人員了。
    4、承包商
    FIDIC合同直接定義了承包商應該完成的24個主要合同事項。
    FIDIC合同定義了承包商的24個事項，但仍然比較籠統(tǒng)。特別是在措施與開辦費方面，說得太少。一旦合同事項發(fā)生，很難依據(jù)合同的這些規(guī)定定性定量費用項目及費用數(shù)額。FIDIC合同體系一般都會使用開辦項目條款或者基本措施項目條款的合同組件，來極大地加強這一塊的定義。
    相類似的合同加強性規(guī)定在國內(nèi)情況下也有。主要是國家規(guī)范規(guī)程規(guī)定范圍內(nèi)對投標人的投標“施組”等技術投標的強制性要求。對周邊事項比如保險、環(huán)境安全、進場道路等措施或開辦項目上的要求則比較模糊，費用相關事項也定義的不準確。不過，國家強制性規(guī)定落實到項目的特定要求上，還是有許多的工作要做的。這一點國內(nèi)合同幾乎沒有什么作為。通常比較好的情況就是把相關規(guī)范列進合同幾。如果能在合同上針對性地加強，那國內(nèi)合同在這塊也可以做到很好。
    5、指定的分包商
    主要是承包商關于指定分包的相關事項。包括“反對指定”與“分包商付款”
    6、員工
    許多國家的勞工法相當嚴格，由于勞工問題給項目帶來巨大影響的事情并不少見，所以FIDIC嚴格規(guī)范了承包商員工方面的事宜。我們國家也在逐步加強這方面的管理，比如民工工資預留金制度等。更嚴格的規(guī)定必定會陸續(xù)出臺。FIDIC關于勞工的條款規(guī)定有著很大的適用性。
    7、生產(chǎn)設備、材料和工藝
    主要是與物料相關的規(guī)定與檢驗驗收等程序相關事項。這一塊只有一些原則性規(guī)定。象物料樣式及材料標準等事宜，各國都基本有相關的專門規(guī)定。雇主在招投標階段定義清楚這樣一個物料方面的東西，除了國家相關規(guī)定，雇主的直接要求也是需要一個很大的文件來定義。這個文件就是“工料規(guī)范”。FIDIC合同里“工料規(guī)范”這一項是必不可少的。“工料規(guī)范”由設計人提供，主要是說明工程物料與工藝方面要求的文件，某種程度上說相當于我們國家材料規(guī)范、施工規(guī)范、及雇主特定物料要求（比如顏色樣式等）的接合體。對于招投標來說，它最重要的作用是可以成為投標報價的基本依據(jù)。只有材料屬性定義的準，相關工藝要求說明的清，報價才能相應準確。
    國內(nèi)施工規(guī)范與材料規(guī)范技術上的規(guī)定是很細的，但與造價控制的對應性不好。國內(nèi)設計院是不會出“工料規(guī)范”給雇主，國家規(guī)范沒有相關的要求。但單價合同少不了物料特這一塊的定義，否則無法實行“單價包干”。實際的操作中，就只能巧妙利用國內(nèi)規(guī)范“技術細化”的優(yōu)勢，將造價控制與這種“技術細化”相結(jié)合，以設法“繞過”單價合同對工料規(guī)范的依賴而保證“清單單價包干”的嚴密性。
    8、開工、延遲和暫停
    工期的延遲對于雇主來說問題是比較大的。對于有即定投資計劃的項目，項目拖期有時會比多投入一些資金的實質(zhì)損失還要大，所以雇主一般都對工期問題看得很重。相應地FIDIC合同對這塊也說明比較多定義的也比較嚴密。
    9、竣工驗收
    FIDIC的竣工驗收是由工程師完成的。這一點與國內(nèi)情況稍有不同。
    10、雇主接收工程通過竣工驗收，就要求雇主接收了。FIDIC在這一點的規(guī)定上與國內(nèi)情況稍有不同。國內(nèi)竣工驗收通過，雇主就得無條件安排接收相關事宜。FIDIC兩者分開，這主要是因為“工程師”是“雇主”的委托方，委托身份畢竟不能完全替代委托主完成所有相關事項。分開驗收與接收事項，工程師與雇主的職責與權利就對應的很好。
    這里面也包含某種相互制約關系。工程師先得出竣工驗收通過的結(jié)論，雇主就不能無限制地不接收工程。而竣工驗收通過又留給雇主獨立接收權，尊重了雇主項目真正主人的權利。這個樣子分開，對合同各方都有好處。
    11、缺陷責任
    12、測量和估價  項目經(jīng)理圈子
    這塊也是只有一個單價合同調(diào)整合同價款的大原則。真正要完成測量與估價工作，需要一個大系統(tǒng)的“工程量計算規(guī)則”及與之相匹配的“工程量清單規(guī)定”來支持。顯然這一塊的定義必須增加一份大文件，而且是要有相當傳統(tǒng)的計量文件比如英聯(lián)邦SMM來規(guī)范。這樣，一份完整合同中除了上面提到的“基本措施”“物料規(guī)范”組件外，就至少還包含另一份組件“工程計量原則”及“清單原則”。
    13、變更與調(diào)整
    14、合同價款和付款
    15、由雇主終止
    終止事件一旦發(fā)生，工程相關的計量與計價，性質(zhì)就完全變化了，很多正常工程情況下的計量原則都不能用在這種情形下，所以此一事項有著獨特性。合同用專門條款來定義，就不容易引起爭議。
    16、由承包商暫停與終止
    17、風險與職責
    18、保險
    19、不可抗力
    20、索賠、爭端和仲裁